Ortaklık Sözleşmesi nedir?
Ortaklık Sözleşmesi (Shareholders Agreement, SHA) veya Pay Sahipleri Sözleşmesi, bir şirketin pay sahipleri arasında ortak sahipler olarak haklarını ve yükümlülüklerini yöneten bir sözleşmedir. Esas sözleşmeden (kamuya açık ve şirketin kendisini yöneten) farklı olarak, SHA pay sahipleri arasında özel bir sözleşmedir:şirket hukukunun varsayılan kurallarının dışında kalan yönetişim konularını ele alma esnekliği sağlar.
Standart SHA Hükümleri
Kapsamlı bir SHA tipik olarak şunları ele alır: yönetim kurulu kompozisyonu ve oy hakları, süpermajorite veya oybirliği onayı gerektiren ayrılmış konular (sermaye artırımı, M&A, ilişkili taraf işlemleri, yönetici tazminatı), hisse devir kısıtlamaları (ROFR, tag-along, drag-along), yeni hisse ihraçlarında öncelik hakları, pay sahipleri için bilgi hakları, uyuşmazlık çözümü ve kilitlenme mekanizmaları, çıkış hükümleri (zorla satış, buyout tetikleyicileri), gizlilik ve rekabet etmeme yükümlülükleri ve sona erdirme koşulları.
SHA vs. Esas Sözleşme
Esas sözleşme şirket hukuku belgesidir; şirketi bağlar. SHA pay sahipleri arasındaki sözleşmesel anlaşmadır; imzalayan pay sahiplerini bağlar. Esas sözleşme yasal asgari gereksinimlere uymalıdır; SHA, esas sözleşmenin içeremeyeceği veya içermemesi gereken konuları ele alabilir. Esas sözleşme gelecekteki pay sahiplerini otomatik olarak bağlar; SHA yalnızca imzalayan tarafları bağlar (yeni pay sahiplerinin katılırken “deed of adherence” yoluyla katılmasını gerektirir).
Uygulama ve Pratik Düşünceler
SHA uygulaması tipik olarak standart sözleşmesel çareleri kullanır:belirli ifa, ihtiyati tedbir, tazminatlar:ve giderek artan biçimde belirli uyuşmazlık çözümü için hükümler (tahkim, uzman belirleme) içerir. Yaygın hazırlama tuzakları arasında belirsiz ayrılmış konu tanımları, eksik kilitlenme çözüm mekanizmaları, yeni pay sahipleri katılımı için yetersiz hükümler ve SHA ile esas sözleşme arasındaki tutarsızlık yer alır. Risk sermayesi destekli startup’lar için SHA’lar tipik olarak ABD tarzı finansmanlarda Yatırımcı Hakları Anlaşması, Oy Anlaşması ve ROFR/Ortak Satış Anlaşması ile değiştirilir veya tamamlanır, kıta Avrupası ve Türkiye birleşik SHA’lara eğilimlidir.
Ek düzenleme başlıkları
- Temettü politikası: kârın pay sahipleri arasında nasıl dağıtılacağı.
- Ölüm ve ehliyet kaybı: bir pay sahibinin ölümü veya ehliyetini yitirmesi hâlinde payların akıbeti.
- Çıkışta değerleme: pay sahiplerinin paylarını satabileceği koşullar ve uygulanacak değerleme yöntemleri.
- Azınlığın korunması: azınlık pay sahiplerinin çoğunluğun kötüye kullanımlarına karşı korunması.
Risk sermayesi destekli şirketlerde kurucuyu koruyan hükümler özellikle önemlidir: sözleşme imzalandıktan sonra tüm tarafların rızası olmadan bu hükümleri değiştirmek zordur.
Sık görülen uyuşmazlıklar ve kilitlenmenin çözümü
İyi hazırlanmış bir SHA’ya rağmen uyuşmazlıklar en çok şu konularda çıkar: azınlık pay sahiplerine yönelik baskı, 50/50 ortaklıklarda kilitlenme, likiditeyi engelleyen devir kısıtlamaları ve stratejik yön konusundaki anlaşmazlıklar. İyi kurgulanmış sözleşmeler, kilitlenmeleri dava aşamasına gelmeden çözmek için arabuluculuk, tahkim ve alım-satım (buy-sell) hükümleri öngörür. Alım-satım mekanizmasında bir taraf belirli bir fiyattan alma veya satma teklifinde bulunur; diğer taraf bu fiyattan almayı mı yoksa satmayı mı tercih edeceğini seçer.